简介：法律漏洞是客观现象,其可分为必然漏洞和偶然漏洞,公法漏洞和私法漏洞,真漏洞和假漏洞,公开的漏洞和隐藏的漏洞四大类.面对法律漏洞,司法者应分清类型,采用不同的处理规则.

简介：宪法能否作为司法审判的依据，进行司法适用。本文认为宪法的适用是必须的，从宪法的法律的地位，宪法的内容进行分析，论述宪法司法适用的法律意义，宪法的适用将保障和实现公民基本权利，使宪法真正走入公民的生活，融入公民的生活，使公民感受到宪法的切实存在。最后谈关于宪法适用的建议，完善法律，建立违宪审查制度和宪法诉讼制度是宪法司法适用的重要保障。

简介：民俗习惯作为文化秩序的一部分，本身就是法治建设的重要因素。适用民俗习惯解决民事纠纷，是私法自治的本质要求，立法局限的必要补充，权利救济的现实选择，秩序维护的内在要求；我国传统社会历来重视民俗习惯，在立法上以其为本，司法中以其为源，通过调处息讼，力求情理兼顾，积累了丰富的历史经验；在司法中适当运用民俗习惯，可增强司法的灵活度、公信度和认可度。

简介：2001年8月13日，最高人民法院对山东省高院提起的一桩“因冒名顶替上大学”引发的诉讼进行司法解释，公布了《关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护公民受教育的基本权利是否应承担责任的批复》。《批复》指示有关法院在审理这一类案件时可以直接运用宪法的相关规定。此《批复》在我国司法界产生了强烈的反响，宪法条款首次成为法院裁判具体案件的法律依据，迈出了我国宪法司法化的第一步。

简介：在司法实践中，诉讼诈骗罪问题首先引发出罪与非罪的区别，并牵扯出诉讼诈骗罪的情节问题和诉讼诈骗罪与“滥用诉权”等概念的差异。在司法实践中，诉讼诈骗罪不仅存在着较为复杂的共犯形态、罪数形态和阶段形态问题，而且存在着较为复杂的结果加重犯问题。这些问题需要我们本着诉讼诈骗犯罪的事实真相，立于惩罚和预防的“双重正义”或保障人权与保护社会的“价值双赢”，恰当运用刑法理论予以把握和解决。

简介：在最高人民法院的司法解释增加了确认无效判决之后，该判决形式的适用案例十分罕见。一方面，我国法律中的“无效”规范的含义与行政法理论中的“无效”理论存在着偏差；另一方面，则源于相关法律规范的缺失。基于法律制度的缺陷，单纯的无效判决并不能达到保护相对人权益的预期效果。这需要在未来相关法律的制定、修改过程中对无效行政行为进行明确列举，并继续推进禁止判决的适用。

简介：根据现行刑法中有关量刑的规定，司法机关在适用刑罚时不但要以犯罪分子的罪行轻重为根据，依照刑法分则的具体规定合理量刑，轻罪轻罚，重罪重罚，罚当其罪，而且对所有的犯罪人应一律平等量刑。刑法中同时又规定了大量的量刑情节，这些量刑情节对最后的刑罚适用产生了重大的影响。如何最大地发挥量刑情节的正面作用，又避免因过多地考虑量刑情节而对刑罚的合理裁量造成干扰，在公平、正义的法治理念下实现量刑公正、合理，应当引起重视并亟待解决。

简介：摘要：绿色原则进入《民法典》，对我国的民事司法审判产生了重大影响。传统的民事司法审判只遵循当事人的意思自治，以民事活动中的当事人是否存在过错，是否符合意思自治作为考量标准。随着绿色原则纳入《民法典》，民事司法活动同时应当考量“民事活动是否有利于节约资源、保护生态环境”。为此，裁判者必须转变思维方式，民事审判的制度设计、操作规范应当与绿色原则协调衔接，以实现案件公正。

简介：《刑法修正案（八）》将携带凶器盗窃认定为盗窃罪并予以刑罚处罚,为准确有效指导司法实践,防止随意出入人罪,必须遵循刑法总则＂但书＂规定,明确和细化携带凶器盗窃的入罪标准,排除数额、次数等的限制,通过实体、程序和司法适用等手段控制犯罪圈和刑罚圈;对于＂携带＂和＂凶器＂的认定应与＂携带凶器抢夺＂保持一致;但＂携带＂的时间段应认定为＂始于盗窃实行行为,终于构成要件完成之时＂;＂凶器＂的范围需要再限定,并要区别于作案工具。

简介：期待可能性意义需要通过司法实现。作为"超规范事由"的期待可能性司法适用,不可避免地与司法所应坚守的形式理性发生冲突。理论对期待可能性的研究,应更多关注和破解其司法适用的难题。在坚守形式理性的同时也应正视形式理性的局限性,而反映实质理性的期待可能性司法适用一定程度上弥补了形式理性不足。

简介：继2012年中华人民共和国刑事诉讼法修订实施后,电子数据在刑事司法证明中发挥的作用越来越重要。然而,如何提取电子数据、审查电子数据的真实性与合法性、对电子数据进行举证、质证和认证？司法实践中的这些具体问题尚无现成答案。确定电子数据基本范畴,并对电子数据在侦查、起诉、审判中存在的问题进行综合分析,界定电子数据收集、鉴定、审查、认证的具体规则,特别是根据抽象司法程序模型,对电子数据的取证规则进行详细地叙述与论证,为电子数据的刑事司法适用提供切实可行的具有法律性和技术性的操作规程,就成为司法实践和司法理论界急需解决的问题。

简介：嫖宿幼女与奸淫幼女型的强奸是一种想象竞合，在一个行为同时符合两罪的犯罪构成时就应该从一重处罚。嫖宿幼女罪保护的是幼女之身心健康与社会管理秩序之双重法益，特别是嫖宿行为中支付嫖资的情节并非其减责事由，因为这种情节既不是违法性减轻事由（所保护的法益并未因此受到较小之侵害），也不是责任减轻事由（行为人之主观恶性并未有任何降低）。相反，这种给付嫖资的行为恰恰是一种容易引起社会之仿效的加重处罚理由。因此，对于嫖宿幼女罪的司法适用，不论从法律解释、立法目的还是其与强奸罪的关系来看，都有其单独存在之合理与必要。

简介：在某个原则（P1）和规则冲突的情形下,在规则和原则冲突的情形下,若涉及原则P1和规则的冲突

简介：一、轻罪不捕直诉的概念与类型轻罪不捕直诉．是指公安机关对于轻罪的犯罪嫌疑人不经提请批捕程序，采取取保候审或监视居住措施后直接移送起诉，或检察机关对公安机关提请批捕的轻罪犯罪嫌疑人作出不予逮捕决定，犯罪嫌疑人被取保候审或监视居住后移送起诉的一种非羁押性诉讼活动。

简介：摘要：针对民法立法目的条款司法适用做出分析，分别从探究司法适用面临问题与解释这两个方面做出论述，并且立足于内外部规则两个角度，针对现存司法适用问题做出分析提出解决的建议，从而真正明确民法立法目的条款在司法领域的适用性。

简介：《法律适用》是最高人民法院主管、国家法官学院主办的应用法学理论刊物。《法律适用》现为最高人民法院首批A类学术期刊,北京大学法学类中文核心期刊,CSSCI(中文社会科学引文索引)扩展版来源期刊、RCCSE核心期刊、人大《复印报刊资料》重要转载来源期刊,由中国知网、北大法宝全文收录。《法律适用》所登文章多次被《新华文摘》《中国社会科学文摘》《复印报刊资料》《高等学校文科学术文摘》以及网络、新媒体等转载。杂志本着探讨争鸣、完善司法的精神.

简介：这类案件应该首先通过宪法的司法适用确认行为违宪,有人认为宪法监督不包括宪法的司法适用,2、宪法的司法适用是保护公民基本权利的需要

简介：介绍贿赂罪的司法实证研究表明,对介绍贿赂罪的宣告刑极轻,且大量适用免予刑事处罚和缓刑。无论是典型还是非典型的介绍贿赂行为,除行、受贿人不构成犯罪外,均应以行、受贿罪共犯追究介绍人的刑事责任。刑法第392条只适用于行、受贿人不构成犯罪情形,以起到补漏作用。唯此,才能既做到＂从严治腐＂,又做到＂严而不厉＂。

简介：在合同条款的内容存在争议或者合同出现漏洞时,适用交易习惯解释合同来确定当事人间的权利义务内容是各国普遍承认的解释规则。我国《合同法》也确认了交易习惯的重要地位,不仅在总则中将交易习惯确定为解释合同的原则标准,且在分则中规定了大量根据交易习惯解释合同的具体条文。但何为交易习惯,交易习惯的法律性质、认定方法以及如何适用交易习惯解释合同,《合同法》并未明确规定。审判实务中,对交易习惯的司法认定更是存在诸多争议,交易习惯未能在司法实务中凸显其重要作用,对交易习惯的构成和适用规则进行探讨实属必要。

简介：我国刑法盗窃罪中“多次盗窃”的立法变迁反映了劳教制度废除的背景下刑事政策对立法的重大影响。尽管与对特定行为之不法及程度的评价应以单次行为为基础的原则不相一致，但在我国当下却也具有必要性。实践中，“多次盗窃”的适用乱象并未随着司法解释对其“二年内盗窃三次以上”的界定而消弭，从而不得不对上述司法解释再行解释，这也反映出司法解释水平的欠缺和技术的粗糙。事实上，“二年内盗窃三次以上”应当被界定为未经任何法律规范处理的行政法意义上的盗窃行为，唯此方能实现行政法与刑法的衔接与协调。